Необходимые элементы эффективного антидискриминационного законодательства

Марианн Мейер-Ванг

Чтобы бороться с любой формой дискриминации, необходимо разработать систему нормативных актов, предусматривающую соответствующие средства правовой защиты и санкции, и применять эту систему на практике. Хотя подобная система не может полностью искоренить дискриминацию, особенно если ее введение не сопровождается мерами в области образования, изменением общественного мнения и специальными мерами, помогающими жертвам многолетней, а иногда и многовековой дискриминации преодолеть ее последствия, – она все же представляет собой важный шаг в борьбе с неравенством. Самим фактом принятия подобных нормативных актов общество недвусмысленно заявляет, что дискриминация отныне неприемлема, и предлагает ее жертвам компенсацию. Далее мы сформулируем определенные требования к основным элементам такого законодательства.

Определение понятия "дискриминация"

Перечень признаков, по которым запрещается дискриминация, в идеале должен включать весь набор признаков, служащих основанием для предвзятого отношения к людям: пол, расу, цвет кожи, происхождение, национальность, принадлежность к определенному этносу или социальному слою, владение языком, религиозные верования и убеждения, инвалидность, возраст, сексуальную ориентацию, изменение пола, политические пристрастия, обстоятельства рождения, имущественный или иной статус.

Эффективное антидискриминационное законодательство должно запрещать равным образом как "прямую", так и "косвенную" дискриминацию. Примером подобного законодательства может быть Директива Совета Европейского союза.

Запрещая дискриминационную политику и практику, следует иметь в виду понятия виктимизации и преследования. Пресечение виктимизации предполагает защиту от враждебного отношения или иных последствий подачи лицами жалоб или возбуждения ими судебных дел с целью добиться соблюдения по отношению к себе принципа равного подхода. Если же совершаются те или иные действия враждебного характера, связанные с запрещенной законом дискриминаций по какому-то из признаков, и целью или результатом таких действий является устрашение, умаление достоинства унижение, создание атмосферы враждебности и агрессии, – имеет место преследование.

Определение "дискриминации" должно включать в себя и понятие подстрекательства к насилию, ненависти или дискриминации по запрещенному законом признаку.

Сферы, в которых проявляется запрещенная законом дискриминация

Поскольку дискриминация способна охватывать все аспекты жизни индивида, попытки законодателя создать средства правовой защиты против нее и предупредить ее должны охватывать каждый из этих аспектов. Соответственно, идеальное законодательство должно было бы включать приведенный ниже список тех сфер, в которых дискриминационная политика и практика должны быть запрещены. Под запрещение должны подпадать не только ограничения самой возможности осуществлять какую-то деятельность или пользоваться каким-то правом, но и неравенство подхода к условиям, на которых различным лицам предоставляется соответствующее право или возможность осуществления соответствующей деятельности. Этот список – не исчерпывающий и он может быть дополнен:

• труд;

• профессиональная ориентация, профессиональное образование и переподготовка;

• образование;

• социальная защита, включая социальное страхование, медицинскую помощь и социальное обеспечение;

• получение социальных льгот и преимуществ;

• проживание;

• предоставление общественных товаров, средств и услуг и доступ к ним;

• право избирать и иметь своих представителей в органах власти.

Кроме того, дискриминация в этих сферах должна быть запрещена независимо от того, идет ли речь о публичной или частной сфере.

Позитивные действия

Любой законодательный акт, призванный искоренить дискриминацию, должен предусматривать возможность и обязанность государства принимать позитивные меры для обеспечения полного и действенного равноправия. Другими словами, должны предусматриваться определенные, узко ограничительным образом сформулированные исключения из принципа запрета на дискриминацию. Подобные исключения должны позволять – а если речь идет о государстве, то вменять в обязанность – принятие конкретных мер по предотвращению и(или) компенсации неблагоприятного положения, прямым образом вызванного дискриминацией. В этих ситуациях неравенство подхода позволительно при условии, что его цель – преодоление результатов дискриминации в прошлом, а методы соразмерны предусмотренным законом целям1 

Иные, строго ограниченные, исключения из принципа недискриминации

Равным образом любое другое исключение из фундаментального принципа недискриминации должно быть четко ограниченным, соразмерным предусмотренным законом целям и не размывать сам принцип равного подхода ко всем людям. Например, может оказаться необходимым прибегнуть к четко ограниченному исключению в случае, когда сам род занятий или характер деятельности предъявляет обоснованные требования к индивидуальным особенностям работника. В подобных случаях, нужно стремиться к тому, чтобы исключение разрешалось только в том случае, если предпочтение вызвано специфическими и существенными требованиями (данной конкретной работы – т.е. объективная цель исключения является законной) и предъявляемые требования соразмерны этой цели. Точно таким же образом возможны определенные, сформулированные строго ограничительным образом исключения из принципа запрета дискриминации, обусловленные принципом уважения к частной жизни. Например, владелица частного дома имеет право сама выбирать жильцов, которым пожелает сдать верхний этаж своего маленького дома. Но, опять-таки, эти исключения должны соответствовать сформулированным выше критериям.

Реальный доступ к правосудию

Любое антидискриминационное законодательство будет эффективным только в том случае, если жертвы дискриминации и их представители будут иметь возможность прибегнуть к действенной и доступной судебной процедуре для получения правовой защиты. Для этого антидискриминационное законодательство в идеале должно, помимо традиционных процессуальных гарантий и правомочий, предоставляемых любым судом, предусматривать и ряд дополнительных возможностей:

(а) Организациям, объединения и другим юридическим лицам, связанным с защитой прав человека, должна быть предоставлена возможность поддерживать и (или) представлять жертв дискриминации всеми разрешенными законом способами, в том числе путем возбуждения судебных исков, направленных на защиту прав жертв дискриминации.

(б) Существенно, чтобы бремя доказывания в процессе было возложено на ответчика. Без этого жертвы дискриминации и их представители встретятся с трудностями при защите своих прав, а возможно, и вообще будут лишены шансов на успех в суде, поскольку доказательства дискриминации чаще всего находятся в руках тех, кто эту дискриминацию и осуществляет.

(в) Кроме того, потерпевшей стороне должно быть позволено прибегать к любым средства для установления фактов дискриминации, включая, в частности, использование статистических данных, представление их в суде и принятие их судом в качестве доказательств по делу, равно как и доказательств, опирающихся на использование "тестовых групп"2.

(г) Законодательство должно предусматривать действенные средства защиты и санкции, которые одновременно были бы соразмерны тяжести нарушения и достаточно убедительно побуждали бы потенциальных нарушителей воздерживаться от неправомерной практики. В частности, суды, вынося решение по делам о дискриминации, должны иметь полномочия своими постановлениями исправлять сложившуюся неправомерную ситуацию (например, восстановить человека в правах работника или съемщика жилья, установить на определенный период наблюдение за ответчиком), а также присуждать истцу компенсацию и возмещение понесенных им убытков, включая проценты за истекшее с момента нарушения время. Кроме того, в случаях дискриминации административные органы должны иметь возможность применять против нарушителей соразмерные, но достаточно убедительные по своему эффекту административные санкции – например, лишать их лицензий или приостанавливать действие последних.

Независимый правозащитный орган

Антидискриминационное законодательство должно предусматривать создание независимого правозащитного органа, располагающего как необходимыми ресурсами, так и законными полномочиями заниматься описываемой ниже деятельностью. Такой орган мог бы помогать общественности предотвращать дискриминацию и бороться с ее последствиями, но его действия (или бездействие) в каком-то конкретном случае не должны влиять на возможность обращения в суд. В частности, подобный правоохранительный орган должен располагать следующими полномочиями:

Обеспечивать независимую помощь жертвам дискриминации, разъясняя им их права и возбуждая судебные преследования по их жалобам;

На основании жалоб общественности и своих собственных данных добиваться проведения расследований, вызывая ответчиков в суд, проводя опросы и (или) используя "тестовые группы";

Обращаться с жалобами в суд, если в этом возникает необходимость;

Отслеживать деятельность физических или юридических лиц с целью выявления дискриминиационной политики или практики (в особенности это относится к тем, кто был ранее уличен в подобной практике); а также

Готовить независимые доклады и выносить рекомендации по любым вопросам, касающимся антидискриминационного законодательства.

Марианн Мейер-Уэнг – юрист, "Интерайтс"

1 См. выше статью Джеймса Голдстона.

2 Использование испытателей – это метод, который может быть использован для установления наличия дискриминации. Он состоит в засылке – на интервью к работодателю или с ходатайством о найме жилья – двух групп лиц из испытуемой и контрольной группы. Если представитель испытуемой группы, которая обычно подвергается дискриминации, действительно встречается с несправедливым отношением к себе при проведении испытания, его свидетельство может быть использовано для доказательства иска против лица, осуществляющего дискриминацию.

Перев. М. В. Арапова